我们为什么认为于正抄袭

　　编剧群体希望这个案件会成为未来知识产权领域的司法裁判标杆

　　2014年12月25日下午，北京市第三中级人民法院对琼瑶起诉于正等侵权案件进行宣判，法院判决出品单位立即停止发行传播《宫锁连城》；于正致歉；于正等被告方赔偿500万元。

　　此前，琼瑶起诉编剧于正作品《宫锁连城》非法改编《梅花烙》。

　　其实，在法院宣判之前，舆论已经进行了“宣判”。

　　12月11日，新浪微博“编剧帮”公开一份109名中国大陆编剧的联署声明，表示支持琼瑶；次日，又有30名编剧加入这场声援，其中包括王晶、俞白眉、刘仪伟等。

　　“我们只希望通过声明让社会认同一点，非法抄袭、剽窃别人的作品是没有前景的。”编剧委员会副秘书长、编剧余飞告诉《瞭望东方周刊》。编剧群体的关注点并不是个案结果，而是此案对行业的示范作用。

　　行业舆论对司法判断的影响

　　“编剧帮”发布的联署声明中，赵冬苓、刘和平、薛晓璐、史航、宋方金、李潇等知名编剧参与其中，虽然他们大多属于中国电视剧编剧工作委员会，但是本刊记者确认，这并不代表组织发声。

　　“专业创作有专业创作的界定，我认为于正作品抄袭《梅花烙》的证据链还是很明显的，主要人物关系的设定，情节的走向，还有一些细节的模仿，一目了然。人人心里都有一杆秤。”宋方金告诉本刊记者。

　　琼瑶的代理律师、北京盈科律师事务所高级合伙人王军对本刊说，他们将相关媒体报道和网站调查数据，作为证据提交给了法庭。

　　就此，本刊记者采访了著名版权律师王韵，他表示：“社会公众的普遍认知是司法作出认证和裁判的一个参考。我们曾讨论过，比对两部作品是否应采用社会调查的方式。如果看过《宫锁连城》和《梅花烙》的100个人中，90个人都认为两者一样，这种社会公论对于裁判来讲具有一定的参考价值。但是公论明显跟法律相违背的时候，法官也一定要坚持法律。”

　　虽然舆论在说琼瑶起诉于正“抄袭”，但实际上原告起诉的名义是“非法改编”，即“未经许可把一部戏改成另一个戏”。

　　原告的专家辅助人汪海林说，现有法律对影视剧“抄袭”的界定存在模糊之处，因此原告方从“非法改编”这一更加宽松的角度起诉。

　　这是北京知识产权领域案件审理过程中首次出现“专家辅助人”，作为中国电影文学学会副会长的编剧汪海林，决定接受原告律师委托充任这一角色。

　　按照法律规定，原告被告双方有同等权利邀请专家辅助人出席，而据汪海林透露，被告方虽然找寻多方，但最终仍未征得一位编剧愿意为其担任这一角色。

　　借鉴还是抄袭

　　关于抄袭、借鉴和改编的界定，一直是法律界的难点。“一个导演用一两个镜头向另外一部作品致敬，是借鉴了某位电影大师的风格；如果这个桥段拿过来，一模一样地再拍一遍，那可能叫抄袭；借鉴和抄袭之间有一个模糊地带，就是改编。要根据具体案情来判断。”王韵说。

　　据北京三中院的微直播显示，庭审过程中，被告律师不断援引古代小说和典籍来说明《宫锁连城》与《梅花烙》的相似之处来自公有素材，比如“偷龙转凤”、“英雄救美”等桥段。

　　王韵对此表示，“英雄救美”虽是公有领域，但“要看你是否、多大程度上使用了原作者独创性的表达”。

　　王韵认为，如果两部作品多处出现情节点的相似，且是承前启后的关键性情节，就足以构成侵权。

　　“比如前几年的郭敬明侵权案，两部作品都有穿名牌吃西餐的情节，但如果只有这两处情节相似是不构成抄袭的。事实上，两者有很多处类似的地方，后者明显借用前者，改头换面进行使用。”

　　早在2014年4月，于正被琼瑶举证侵权之初，曾与于正合作过的编剧李亚玲就发微博爆料，于正有一个20%理论——抄袭只要不超过20%，法律就不能追究。

　　王韵说，这种比例认定没有法律依据和司法实践的支持。

　　“一个计算机软件代码上千上万行，关键部分只有几百行，如果抄袭的是核心代码，虽然只占整个代码的5%，但也构成了抄袭。”王韵说。

　　“于正这样的创作方法比较讨巧，利用别人的东西拼接、组装成新的东西，但他的挪用不是逐字逐句，且没有用原来的人物，因此法律裁判其侵权的难度较大。”王韵说。

　　在此案件中，原告方尽力从具体表达层面举证被告方。据王军介绍，原告方举证被告方在21个情节点、人物关系设置和情节串联上，使用了《梅花烙》的独创内容，而这些情节点串联起来，就能构成《梅花烙》的基本故事梗概。

　　编剧行业怪现状

　　这次起诉案折射出了中国编剧行业的怪现状。“近年来行业产量猛增，年产量几万集，比自己刚入行时增长了十几倍。因为生产速度加快，导致编剧没有充足的时间去创作，占据市场的都是短平快的、或形成流水线规模的产品。”汪海林告诉本刊记者。

　　“越来越多各式背景的人员从事编剧行业，水平良莠不齐，也动摇了行规。”汪海林举例说，“有的编剧为了获得一个机会，不拿钱先写，可能被骗被欺负。其实，行规的第一要求是先签合同，拿钱再写。宁可少要钱，但程序不能让。”

　　据受访编剧说，即便名声大小不同，但编剧维权的难度都是一样的。知名编剧余飞说，自己多次遇到侵权事件，“有的可能比琼瑶的更严重，但都放弃了维权”，主要原因是“觉得花费精力不值得”。

　　目前规范影视行业主要靠自律，法律是底线。虽然业内有一些社会组织团体，如编剧工作委员会，但都不具备行政能力。这种情况下，编剧的维权意识就显得格外重要。

　　申请著作权保护是非常重要的一环。王军建议作者去版权处登记，可作为著作权权属的证据。

　　受访的编剧普遍认同，此次案件的审理会对整个影视行业的环境产生深远影响。王军希望这次案件能够“成为未来的裁判标杆，比如如何判断改编和抄袭”。

　　编剧如何规避合同陷阱

　　除了琼瑶诉于正案，王军2014年还代理了陈思成，李亚玲就《北京爱情故事》的编剧合作纠纷案，以及《北平无战事》的剧本署名纠纷案。

　　“这三个案件折射出影视行业从业者在法律观念、权利意识、合同契约精神方面的问题。”他说。

　　王军强调合同的重要性：如果没有书面约定，一旦双方出现争议，将缺乏原始证据来支持你的主张。协议对于版权、创作标准、稿酬、署名、交付、衍生开发等等，一定要有非常明确的细节性约定。

　　王军说，合同签署是双方权利义务的博弈，编剧应注意避开合同陷阱。

　　汪海林也特别强调，编剧要签署“授权转让合同”，而非“委托创作合同”。“两者权利范围不一样。授权转让的话，主要权利在编剧这方，全部写完再去卖，而委托创作是受甲方委托，很多权利已经属于甲方了。”

　　另外，汪海林还提醒编剧在合同中要写明一些重要条款。比如，电视剧要按照满集支付稿酬；比如写了30集，而电视剧剪出了35集，编剧应要求获得多出来的5集稿酬；前期签约时，要写明在签约之日起多少天之内拿到定金，拿到定金才开始工作，定金比例一般是10%。

　　汪海林认为，现在很多的合同仍是霸王条款，有的规定“甲方在全球范围内永久拥有版权”，这意味着编剧只有获酬权和署名权，其他的权利和收益都得不到。

　　根据最新的著作权法规定，目前仍然是“约定优先”原则，换句话说，合同最大。意识到业内的合同问题后，中国电影文学学会在网上发布过一份统一的合同，并且希望能在业内推广，以保护广大编剧的利益。

　　（本刊实习生乔子倩对本文亦有贡献）

　　《瞭望东方周刊》记者覃柳笛/北京报道