互联网时代下的知识产权 开放重构世界

　　在新的时代背景下，知识产权不能太脆弱，否则不能激励创新；知识产权也不能太强大，否则就会打压创新。对知识产权不但要反侵权、反仿冒、反盗版，同时也要反滥用、反垄断、反暴利。

　　近日，诸多网络新技术频频被知识产权保护“叫板”，闹腾得不行：乐视网与小米盒子间闹起了侵权纠纷；快播因涉嫌盗版侵权被告上法庭；号称“新闻搬运工”的今日头条，刚高调宣称其成功获得顶级VC（风险投资）融资后，却又被著作权侵权纠纷缠身……

　　快播侵权被罚2.6亿元，作为中国第一批知识产权示范城市，此次深圳监管部门开出2.6亿元的高额罚单无疑震动了市场。

　　不久前，百余家媒体齐聚北京发起并召开了“新媒体版权联盟成立仪式暨首届成员大会”。据称，新媒体版权联盟的成立，对保护原创内容的互联网传播，净化网络环境，促进版权产业健康可持续发展具有积极的意义。它将不仅是一个沟通交流的平台，也是一个打击侵权盗版，维护版权权益的利剑。

　　8月31日，《关于在北京、上海、广州设立知识产权法院的决定》（以下简称《决定》）由全国人大常委会审议通过，确定知识产权法院管辖有关专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密等专业技术性较强的第一审知识产权民事和行政案件，实行跨区域管辖。

　　在现代商业中，最棘手的一个词就是“知识产权”。这个词深深扎根于现代经济活动之中，在许多领域里面起着非常重要的作用。也许我们很容易把这个词简易得理解成专利、商标或者版权。自由软件倡导者RichardStallman指出，“知识产权”这个词掩盖了不同所有权的重要区分，永久性授权也是某种程度上的误解。

　　如何在知识产权保护与技术创新之间平衡利益，给各界带来了困惑。在知识产权保护的积极作用已被人们所接受的当下，考虑如何扬长避短，规避其可能带来的风险显得更为重要。“爱”与“溺爱”，一字之差，越过了边界就走向了反面。所以，应把握好尺度，不能让过度的知识产权保护“溺死”创新。

　　当心知识产权的过度保护

　　应该说，专利制度的初衷是好的：发明者享有为期若干年的专利垄断权，这是给予发明者公布技术细节以供他人参考和使用这一义务的补偿。由此，先进的技术才得以广泛传播并生发出更多的创新，而不是被当作一项商业秘密被隐藏起来。在某些行业，尤其是在医药行业中，如果没有这种专利保护，那巨额的新产品研发投资很可能就会消失。

　　然而，近些年来，专利制度的作用似乎已经从鼓励创新转向了扼杀创新。2008年发表的一项研究发现：美国上市公司1999年来自专利的收益约为40亿美元，但同期相关的专利诉讼花费了140亿美元。

　　科技公司将手中的专利当作利剑，作为抑制对手竞争和巩固自身市场垄断地位的利器。从现有的专利诉讼案例来看，很多科技企业因为陷入专利诉讼官司，而导致公司错过了研发或者产品进入市场的最佳时期，现有的专利保护制度开始遭受诟玻

　　仅以智能手机行业为例，据斯坦福大学的分析显示，在过去的两年中，花费在智能手机相关专利方面的官司费用和专利购买费用高达200亿美元，这一数额已经相当于探测火星项目的8倍之多。据相关公司递交的公开材料显示，去年，苹果和谷歌在专利诉讼案件方面的开支以及购买专利的高昂开支大大超过了新产品研发方面的开支。

　　专利对保护知识产权至关重要，许多创造力都诞生于科技行业。一些公司的高管表示，如果没有专利，他们将永远无法证实花费在新产品方面的资金具有合理性。一些学术界人士也表示，一些专利系统，例如保护药物的专利系统往往都能够顺利地发挥作用。

　　但是，许多人都认为，一个国家的专利制度，如果只是针对机械的世界，那么将不足以适应如今的数字市场。与新药物配方专利不同的是，软件专利往往有效地授予某种概念的所有权，而不仅仅是实际创造。如今，专利事务办公室往往会例行地批准那些描述模糊算法或商业模式的专利，像计算网络价格的软件系统等，却没有专利审查人员要求专利持有方提供有关如何计算的具体内容或软件如何运作的具体细节。

　　结果，一些专利涉及的范围就非常广泛，导致这样的专利持有者往往会阻止其他似乎毫不相关的专利所有者继续开发相应的专利产品。一般的情况是，一些专利公司会被以侵犯他们知道根本不存在的专利为由而遭到指控，这种专利之争的最终结果是消费者遭殃，消费者往往最终都需要为某一种产品支付更加高昂的价格，或者是几乎没有其他类似的产品可供选择。

　　在尝到知识产权保护的甜头之后，小到个人、企业，大至国家很快就接受了知识产权保护能够促进创新并带来实际利益的理念。各国为此纷纷出台政策以促进知识产权保护。很多企业和国家还将其用作战略工具以打击竞争对手，甚至出现知识产权保护“政治化”的趋势。这不禁让我们深思，知识产权保护的边界到底在哪里？

　　“专利流氓”是现有知识产权保护制度和市场发展的产物，它并不将专利投入生产，而是通过索要高额专利许可费或赔偿费来谋取暴利。由于“专利流氓”所购买的并不都是质量低下的专利，并且还具有较强的专利组合能力，因此在侵权诉讼中往往占有议价优势。

　　学者马修斯·雷特兹格（MarkusReitzig）等认为，“专利流氓”对社会没有做出任何实质性的生产贡献，并对生产性企业的创新造成了损害。媒体援引的数据也证实了这一点。2011年，美国很大一部分专利诉讼的原告是“专利流氓”，被指控专利侵权的美国企业为此支付了290亿美元赔偿金或者和解金。据有关数据统计，2013年苹果公司被“专利流氓”起诉达42次。

　　由于“专利流氓”将专利货币化，而非商品化，它的出现使得知识产权保护制度的功能逐渐从传统意义的激励发明创造转变为金融投资工具。

　　可以说，造成这种现象的症结在于我们忽视了对知识产权保护边界的确定，甚至认为解决创新低下的良药是无节制的知识产权保护。“专利流氓”的出现则向我们展示了它是如何利用知识产权保护的力量来限制市场竞争、扰乱正常市场秩序，阻碍创新。

　　传统知识产权保护体系面临的问题

　　任何理论或者制度都不会是完美的，知识产权保护制度也是如此。网络技术的发展深刻地冲击了现有知识产权保护理论。专家分析认为，主要的冲击有：

　　——新型信息作品的形式与内容往往融为一体，殊难界定版权理论中“只保护作品的形式（或表达），不延及内容（或思想）”的准则，在数字化技术的冲击下面临挑战。在涉及计算机程序作品时，思想与表达的划分应以作品本身所追求的目的确定。在其他作品中通常被认为“形式”范畴的作品的“结构、顺序和组织”，在计算机程序作品中则是内容的有机组成部分，应同样受版权法保护。

　　——共享精神对知识产权保护主义的冲击。从法律制定的根本目地来说，知识产权制度的创设，在很大程度上是通过给予知识产权权利人一定合法期限的对其知识产品所享有的垄断权，进而使其公开其所享有的知识产权，从而促进整个社会的进步。正如林肯所言，“专利制度给天才之火浇上了利益之油”，严肃地反思整个知识产权制度，我们一直寻觅着的“社会进步”的推进器，我们认识到专利保护不仅可以防止发明创造被仿制，也能提高自身声望，但是知识共享更利于创造新产品和服务人们也是现实。互联网从诞生以来，飞速地发展也证明了共享精神的强大生命力。正如我们看到的那样，寄希望于专利能够完全阻断他人的仿制行为也是不实际的，所得税规定以及政治文化理念等也可以在保护并激励发明创造方面发挥重要作用。我们也应该清晰地看到，目前尚没权威研究能充分证明专利能够真正促进技术的创造和传播知识产权制度不应仅仅重视保护，更应该注重知识产权的利用和转化？

　　——“合理使用”的不适用。按照传统的知识产权保护法律观念，为了个人学习或欣赏，复制一部已经发表的作品，属于“合理使用”。但随着信息传播技术的发展，用户从国际互联网等电子信息网络上复制作品以供自己使用，已经损害并将继续损害著作权人的权益。这主要是由于网络传输的便利造成合理使用的层层转发，给著作权人权益带来极大损害。

　　——保护对象的不完全适用。传统知识产权内容通常分为著作权和工业产权。著作权包括版权和相关权；工业产权包括专利权、发明、实用新型、外观设计、商标、商号等。而网络时代的知识产权的保护对象还应该包括数据库、计算机软件、多媒体、域名、数字化作品以及电子版权等。正是由于没能在理论上对新型知识产权的保护对象明确化，导致网络上与此相关的侵权行为认定难，侵权者多怀侥幸心理。

　　分享的力量

　　我们作为幸运的这一代人，亲眼见证了世界变平了，看到互联网如何成为把世界变平的推土机。这个推土机的发明人VintonG.Cerf，被尊称为“互联网之父”。1973年，VintonG.Cerf和RobertE.Kahn在设计互联网时，两人一致决定要将这个礼物贡献给人们，让大家自由地分享。“申请专利从实际的角度是行不通的，如果新技术不是无偿和免费的话，人们就会远离我们而去。”VintonG.Cerf坚持将今天互联网成功的原因之一归结于他们没有申请专利，没有将TCP/IP视为私有财产。2014年4月11日，国际循证医学协作组发布报告，指出由瑞士罗氏公司生产的禽流感特效药“达菲”，不仅无法阻止流感的蔓延，也不能减少流感并发症，反而会带来高血糖、肾病等症。时光倒流至上世纪末本世纪初，全球多方在禽流感危机前全力联防疫情蔓延。当时瑞士罗氏公司拥有专利权的常规抗流感药物“达菲”，对该病毒有一定疗效（彼时其专利期至2016年）。

　　由于担心病毒在人群中爆发，世界各国都在加紧储备达菲等药物。这导致达菲的产能不足，其供应出现短缺迹象。为此，多方呼吁该公司放弃专利权，公开药物的配方和生产工艺。但罗氏公司拒绝放弃专利，理由是生产工艺既复杂又耗时，药品质量要求高等。

　　如果开放是把适当的信息与公司、政府和其他组织机构的利益相关者尽兴交流，那么分享就是关于释放或者交出有价值的东西——通过把它们放在“公共用地”让别人来使用，或者在某些可能产生许可证收入的协议下与感兴趣的用户分享。当然，传统的智慧认为组织应该通过专利、版权和商标来控制和保护所有的私有资源和创新——尤其是知识产权。按照这种说法，如果有人侵犯了你的知识产权，你就得让律师出来战斗。但是看起来自相矛盾的是，越来越多的电子学、生物技术和其他领域的公司发现，维持和捍卫一个严格的知识产权专有系统经常会破坏它们创造价值的能力。所以聪明的公司把知识产权看作一种共有基金——它们对IP资产采用组合产品平衡管理，把一些产品保护起来，另外一些产品则拿出来分享。

　　例如，在2007年，设在瑞士巴塞尔（Basel）的制药商诺华集团（Novartis）在风险奇高、竞争极度激烈的全球药物制造领域，做了一件几乎是前所未闻的事情。诺华集团将其在2型糖尿病——一种在工业化世界最常见和最昂贵的公共卫生挑战的疾病，也为能够控制或者治疗它的公司提供了潜在的横财——方面的原始研究数据放在了网上，而在此之前，诺华集团已经花费三年时间投资几百万美元来揭开2型糖尿病的遗传基础。这些数据现在能够被任何外部的科学家或者公司（包括诺华的竞争对手）免费使用。这个公司是失去理智了吗？未必。诺华生物医学研究机构的负责人马克·菲什曼（Mark Fishman）指出：“这些发现仅仅是第一步，把这些研究中令人激动的糖尿病相关基因的识别变成新药物的发明需要全球的共同努力。”

　　这的确需要全球的努力。通过把他们的数据放在公共领域，诺华集团实际上是非常聪明的，它希望充分利用远远超过自身10万雇员的全球研究团体的天赋和洞察力。换句话说，诺华集团开始2型糖尿病研究时已经远远领先，任何一个单个的实验室都不可能单独超越。诺华集团一定会受益，这并不是因为在专利保护墙后开始的早期研究的积累，而是通过向世界公开数据并邀请公司外的数千名研究者加入，并提供解决方案。

　　值得注意的是，诺华并没有公开所有的数据。例如，它并没有公开自己对数据的注释和评论，而这些花了他们三年的时间来编译。这意味着诺华集团在其他公司试图利用这些数据方面保留了一定的领先时间。但是诺华向世界公开2型糖尿病研究数据的决定是分享原则的一个很好的例证。与其把所有的东西都保密，诺华集团选择分享一些知识产权来增加需求、培养关系和促进其他可以获利的领域。

　　分享的力量并不仅仅局限于专利和版权，也不仅仅限制于商业。教育机构正在分享他们的课件，政府机构正在交换他们的软件代码，网络用户分享计算能力、宽带和内容，而科学家们分享数据和知识。

　　互联网时代，创作者获利的方式随着观众需求的变化也在调整，固守自己熟知的方式虽看似轻松，却是在逃避问题。在音乐产业，越来越多的创作者不再依赖专辑的出售和版权，而是利用互联网免费传播作品，然后通过演出或其他方式盈利。近些年中国电影票房收入在盗版猖獗的情况下屡破新高，是因为在电影院看电影已然变成了一种网上观影无法替代的社交行为。如果审查制度能够继续放宽，娱乐行业将创造更多的价值，能与好莱坞作品媲美的电影也将指日可待。

　　开放创新才有未来

　　IT行业是世界上发展最为迅速的产业，一次次的技术革命更是推动了整个行业的加速发展。君不见NEC、Compaq那些曾经叱咤风云的大公司，如今也是烟消云散了。创新及持续发展是IT行业生存发展的根本。

　　开源软件其本身即是一个创新的成功案例，它打破了传统的生产边界、实验室边界，它相信大众的智慧、协同的力量，通过建立开放的平台、参与的社区，营造自由的创新生态环境，将更好地汇集那些具有创新意识的开发者（也可称为领先用户），以最低的成本支撑他们的创新，而这些优秀的领先用户的智慧也将更好地完善生态环境。当这种影响力越来越大，增值服务等商业模式也会随之衍生。

　　时至今日，开源已经全面被商业公司所接受，一些著名商业公司还参与到开源的运动中。开源软件与商业软件之间并无对立，开源软件在发展过程中也建立了独有的盈利模式，这些模式甚至深深地影响了传统的商业软件，一些商业软件也不同程度地进行了开源。进一步来说，开源软件发展也推动了商业模式的创新。如今，基于开源软件的商业模式也逐渐成熟。譬如特殊功能模块定制、增值服务模式，基于免费软件提供升级、技术支持等收费增值服务；免费软件+收费硬件模式，如IBM、SUN在开源软件做了巨大的投入，但在配置的硬件服务中进行收费；开源换流量模式，如谷歌、YouTube和Facebook提供开放源代码性质的协作平台，提供免费基础服务，然后通过借助网站流量提升来获取广告收入；企业特性软件收费服务，也即面向个人用户的软件免费，但面向企业服务的功能需要付费才能获得。

　　而开源精神在IT以外的商业领域也有体现，一些知名的企业家将自己企业的硬件技术、管理模式、经验、发展策略、成功案例进行分享，这种分享不但没有因为“商业机密”的泄露而削弱企业竞争力，反而提升了企业的品牌度，体现出企业的自信，吸引更多优秀人才因对企业文化的认同而加盟，增强潜在客户对品牌的认识，进而争取到更大的商业发展机会。

　　在创新2.0时代，各个行业领域都越来越感受到这种以社会为舞台，基于共享、开放、协作的创新2.0模式所带来的创新动力、社会影响力甚至经济效益都要远远超越原有的生产模式、实验室模式。开放数据、开放政府、UGC（用户生成内容）、开放专利、开源教育等构成创新2.0大潮正奔涌而来。

　　◎智囊管理研究院

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