由“地铁咸猪手”事件看违纪员工处理

　　近日，上海“地铁咸猪手”事件在社会上传得沸沸扬扬。该事件发生在今年6月29日上海地铁9号线，王某酒后乘坐轨道交通列车，其间先后两度故意骚扰女乘客。其举动被坐在对面的乘客拍下，数小时内在互联网上被大量转发。

　　据了解，王某系上海某国有旅行社党办副主任，并担任该旅行社工会主席。事发后，王某被行政拘留。虽然王某在7月3日口头提出离职，但其所在单位还是在7月8日宣布：“依据《中国共产党纪律处分条例》，决定给予王某开除党籍处分；旅游股份公司依据《劳动合同法》和《企业员工手册》，决定与王某解除劳动合同。”

　　本事件因视频而起，受到广大网友关注。从起初的“疑似咸猪手”到受害者报案、王某供认不讳，到公安机关处以行政拘留，王某所在国企于王某被行政拘留当天与其解除劳动合同，可谓证据确凿。时至今日，该事件渐渐平息。纵观该事件，当事企业的做法有几点值得用人单位借鉴和思考。

　　口头离职算数吗

　　王某曾于7月3日口头提出离职，之后所在企业还是解除了他的劳动关系。口头离职之后，双方的劳动关系是否存续？此后公司还能否以其他合法理由单方解除？

　　根据《劳动合同法》规定，员工提出离职，应当提前30日书面提出，此后30日，双方劳动关系仍然存续。王某虽已主动提出离职，由于是口头提出，难保其日后反悔，若贸然办理离职手续将构成违法解除。与其坐等员工提交书面辞职报告30日后解除，还不如主动出击，根据公司的规章制度迅速做出相应处理。

　　实践中，很多用人单位在违纪员工管理中，常会使用劝退的方法——如果员工主动离职，公司就既往不咎。这在违纪事实依据尚未确凿之前，不失为一良方。如果员工只以口头方式提出离职，就比较麻烦。此时建议用人单位就以下两方面着手准备：一是收集员工主动请辞的材料，如工作交接单中填写的离职理由、离职面谈的笔录、录音，辞职邮件的打印签字等。特别要注意的是，电子邮件虽然也属于法律文书，但由于邮件属于电子文件，大多企业用的又是内部邮箱系统，导致举证困难。所以这类邮件一定要打印后由员工亲自签名才能生效，否则对其仍要按在职员工对待；二是收集员工违纪证据，便于以其严重违纪为由单方解除劳动合同。

　　行政处罚属于被追究刑事责任吗

　　根据《劳动合同法》的规定，被追究刑事责任的员工，用人单位可以解除劳动合同。

　　这里先解释一下“行政拘留”和“被追究刑事责任”两者的区别：行政拘留是指法定的行政机关（专指公安机关）依法对违反行政法律规范的人，在短期内限制人身自由的一种行政处罚。行政拘留是最严厉的一种行政处罚，通常适用于严重违反治安管理但不构成犯罪，而警告、罚款处罚不足以惩戒的情况。行政拘留时间最长不超过15日。被追究刑事责任则见于劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第二十九条：“劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可依据《劳动法》第二十五条解除劳动合同。”“‘被依法追究刑事责任’是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的、被人民法院依据《刑法》第三十二条免予刑事处分的。”“劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。”2003年，原劳动和社会保障部办公厅《关于职工被人民检察院作出不起诉决定用人单位能否据此解除劳动合同问题的复函》又指出人民检察院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定作出不起诉决定的，不属于《劳动法》第二十五条第四项（对应《劳动合同法》第三十九条第六项）的规定。

　　可见，行政拘留虽然属于行政处罚，但与被追究刑事责任还是有一定的差距，故不能直接依据“被追究刑事责任”而直接解除劳动合同。

　　若有员工因涉嫌犯罪被控制并协助调查，企业能否按照被追究刑事责任给予解除劳动合同？答案是“不能”。根据规定，只有“被追究刑事责任”情形发生时才能与其解除劳动合同。

　　行政拘留算严重违纪吗

　　员工在下班之后发生这种行为被行政拘留，这种情形能否按照严重违纪处理？换言之，违反《治安管理条例》受到行政处罚可视为严重违纪吗？

　　对此，有人认为王某的行为是在非工作时间发生的个人行为，与公司无关。用人单位的规章制度只能约束其在工作时间内的行为。即使将行政拘留规定为严重违纪，也是无效的，故直接据此解除劳动合同处罚过重。

　　有人则认为，王某的行为虽发生于非工作时间，但是由于其身份特殊，使该事件造成不良的社会影响，严重损害了企业的社会形象。因此，用人单位有权解除劳动合同。

　　以上说法皆有理。如果员工下班只是因为个人原因违反了规定受到行政处罚，如闯红灯被扣分这种情节轻微，不会对所在企业名誉、形象造成不良影响的，不建议给予违纪处理。而本事件中，王某的行为已严重违反了《治安管理条例》且情节严重，并严重损害了所在企业的社会声誉，符合严重违纪的构成要件，在这种情况下，如有规章制度加以支持，企业做出相应处理是可行的。

　　行政拘留期间算旷工吗

　　王某协助调查两天没来公司上班，有人提出可否以旷工为由与其解除劳动关系。

　　这首先要看员工是什么原因旷工，如果有时间、有机会向公司请假，而员工没有履行请假流程，根据管理制度是可以以旷工处理的。而公民被行政、刑事拘留期间限制或无法与外界联系，可见，因行政拘留而造成的旷工，并非员工本人所愿，故不应当按照旷工处理。

　　原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第二十八条规定：劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止履行劳动合同。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。据此，公司可以中止履行劳动合同。

　　此外，即使可以认定旷工，旷工两天就解除劳动合同是否合理，也值得企业思考。

　　违纪处理何时才有效

　　“咸猪手”事件发生到本人被公司解除、事件平息只有十天时间。当然其中不排除是因为受到太多人关注，当事企业急于给公众一个交代。

　　在实践中，如果企业内部发生违纪情形，需要在多长时间内处理完毕才有效？对此，《劳动合同法》中没有提及。而《企业奖惩条例》规定，审批职工处分的时间，从证实职工犯错之日起，开除处分不得超过5个月，其他处分不得超过3个月。虽然该规定已经被废止，但是也具有一定的参考性。浙江省就参考了这一规定，在最近公布的高院文件中，就提到企业应于知道或者应当知道员工违纪的5个月内行使解除权。

　　那么，其他地方是否因为没有具体规定，处理时间就无限制呢？非也。一般来说，违纪事件发生，企业内部应当进行必要的调查以及申诉流程，2-3个月足矣。笔者建议，违纪处理最多要在半年内处理完结，如果能在更短的时间内处理完结则更好。尤其是对于违纪情节严重、证据确凿的事件，应当及时做出处理。首先，因为时间长了证据收集有难度。其次，违纪处理的根本目的是教育和警示作用。如果事件迟迟未得到处理，其教育和警示意义也就不复存在。对于处理时间周期比较长的，建议企业在规章制度中规定违纪处理的流程。这样一来，即使情况复杂、处理周期比较长，也能证明企业不是不处理，而是制度流程使然。

　　违纪员工处理直接与员工切身利益相关，严重的将直接涉及劳动合同的解除，企业一旦走错一步，都将面临巨大的法律风险和经济成本，所以一步都马虎不得。

　　文/沈海燕