股权博弈六连环

　　利用董事会赋予的权力和公司章程，拼夺独董席位，以及通过“毒丸计划”、“焦土战术”、“白衣骑士”等六个连环狙击手法，上市公司可以在内外场，对那些恶意的并购者，以及试图夺权的股东，进行反并购或权力反制。

　　中国公司的股权争夺战，因去年港股的绿城中国和雷士照明两宗火爆案，达到了历史顶点。然而，A股市场更有过之而无不及。据万得资讯统计显示，2014年，包括A股在内的中国公司的股权并购交易数达990宗，交易总价值为3949亿元，而未完成的股权并购交易数达1129宗，涉及金额9142亿元，合计则高达1.3万亿元之巨。其中，特别要指出的是，在所有股权并购中，房地产是最激烈、最容易形成利益相关者之间对峙局面的行业，仅在去年上半年，该行业中，未完成股权并购的数量为76件，但交易金额却达到858.32亿元，是2013年全年已完成股权并购金额的6倍。而融创中国对绿城中国的拟收购案件就在其中。

　　除绿城中国以外，更有长园集团、金地集团、中兴商业、西藏药业、东方银星等多家上市公司，均陷入股权争夺战，有的上演“宫斗”，有的则是争斗双方通过二级市场增持股份，形成不见人影的空中股权争夺大战。

　　上市公司股权争夺的背后，实际是上市公司股权治理、商业文化的快速变迁：从大股东为代表管理者的草莽时代，正在向公司治理的层级架构急速转变。也因此，在监管权责逐渐清晰过程中，引发新老思维、新老行为的剧烈冲突。这种转变不会停止，而且会伴随着投票争夺、毁约纠纷、股权反制、法律诉讼等事件，成为固态化。这样的形势巨变前，从公司角度，在争夺公司控制权的博弈中，在应对外来“野蛮人”时，如何才能真正合理合法地夺取企业控制权呢？

　　赢下内斗

　　●使用董事会权力大棒

　　在股权争斗中，对总经理人选的任免权，是权力博弈中第一个遭遇战，且要打赢。《公司法》第47条、50条及114条都明确规定，由董事会决定聘任或解聘公司经理及其报酬事项，但对于股东是否享有对总经理的选择权，《公司法》则没有明示。因此，关键是，要有能力掌握董事会，就能对自己并不中意的总经理直接做出任免，以赢得权力。

　　以绿城中国股权战中的一幕为例：去年11月29日，绿城中国OA系统上出现该公司董事长宋卫平核稿，行政总裁寿柏年签发的28、29号令，免去并购方融创中国安排在绿城房地产集团担任总经理的田强职务，并任命原绿城房地产集团总经理应国永，重新执掌权力。此后，田强率管理团队宣称，“自己为唯一合法的管理团队，不采纳其他任何一方股东单方提出的人事任免要求”。

　　对于这一有争议的高管任免，上海金石律师事务所于元良律师认为，由于绿城房地产集团属于绿城中国控股的关联公司，其主体并非在香港上市的公司，因此在聘任人员方面遵循该公司内部的章程即可，另外，只要该公司的董事会决定后，任命书即可被认为有效，没有强制性要求需要在港交所进行公告披露。而且，田强不在绿城上市公司的董事名单中，只要绿城房地产集团的董事会通过罢免田强的决议，则签署的文件为有效文件。宋卫平此举可合法反制并购方融创中国。

　　●凭公司章程压倒一切

　　股权争斗的第二仗，就是争夺董事席位，因为只有占据更多的董事席位，才能拥有真正的三权—话语权、投票权、决策权。

　　以方正证券与第二大股东政泉控股的股权争斗为例。由于此前，方正证券曝光了政泉控股实际控制人郭文贵的短信，以表明政泉控股鲸吞方正证券的意图，因此2014年12月以来，就董事会的9个席位，双方一直宫斗不休。

　　方正证券现有董事6人，独立董事3人。其中2位来自方正证券管理层，2位来自北大方正集团，还有2位是方正证券股东哈投股份和北京万华派出的董事，二股东政泉控股没有代表入席。因此，政泉控股向方正证券监事会提交了改选董事会的提案。此后，方正证券的意见是希望维持9人，给政泉控股占3席，但此举遭到政泉控股反对，后者希望把董事会成员由现在的9人扩大到11人，政泉控股占5席。双方至今在董事席位上仍在麦芒对针尖。

　　从方正证券的立场出发，北京未名律师事务所合伙人于永超的意见是，首先要立足于公司章程，原公司章程中关于董事会架构、董事设置的有关规定，是否有利于公司，如果不利，就召开股东大会，重新审议和表决公司章程修订方案，包括董事提名方式、资格审查、人数限制、新董事进入规定等。其中，特别要注意的是，决议的程序和内容不违反法律法规和公司章程。这样，应对部分较大股权股东提出的董事席位争议，就有赢率。

　　●拼夺独立董事席位

　　股权争斗的第三仗，就是对投票权的争夺，聚焦点就是对独立董事的争夺。

　　以去年发生在西藏药业身上的华西药业与新凤凰城两大股东股权争夺为例。华西药业为西藏药业第一大股东，但二股东新凤凰城却控制了董事会。两大股东度过7年的合作蜜月期后，自2014年8月开始爆发内斗。在9月30日召开的临时股东大会上，由第一大股东推荐的两名独立董事当选，而二股东推荐的独董人选则名落孙山。新凤凰城随即发出《股东声明函》，认为此次临时股东大会程序违反相关规定，决议内容无效，而增选的独董同样无效。针对西藏药业两大股东的争斗，有中小股民提议，筹集10%的股份从而单独提起召开临时股东大会，结束股权争斗。目前，该案仍没有结果。

　　对此，浙江红邦律师事务所马斌涵律师表示，从监管机构已经发布的文件来看，我国上市公司对独立董事人数、所占比重的要求相对较低，另外，独立董事候选人由谁来提名、如何选举产生，决定着他们将代表谁的利益，以何种立场去做出判断和行事。很显然，具有股权地位的董事们更倾向于根据自己的意愿、利益来提拔和选任独立董事。这种大股东之间就独立董事席位的博弈，很难有绝对的输赢，最后只能一方妥协、另一方暂时获得较多席位，或交给其他中小股东投票而定。

　　赢下外场

　　●毒丸计划

　　上市公司除了任免高管、执行董事和独立董事的内部火拼之外，更多的股权战是在资本市场，而这种更高级别的战争中，经常会遇到“毒丸计划”、“焦土战术”和“白衣骑士”三种模式。

　　先看“毒丸计划”，其正式名称为“股权摊薄反收购措施”。最常见的形式是，一旦未经认可的一方收购了目标公司一大笔股份（一般为10%至20%股份）时，被收购方便会启动“毒丸计划”，导致新股充斥市场。一旦“毒丸计划”被触发，其他所有股东都有机会以低价买进新股。这样就大大地稀释了收购方的股权，继而推高收购方的收购代价，从而达到抑制对方收购的目的。

　　2013年，因上海莱士试图恶意收购中国生物，中国生物通过抛出定增计划启动了一轮“毒丸计划”；同一年，在应对湘鄂情的恶意收购时，三特索道也通过抛出定增计划实施“毒丸计划”。

　　“毒丸计划”在美国被合法化，不需要股东的直接批准就可以实施，但在中国，由于上市公司普遍采用定增手段，因此需要经股东的批准，以及发布公告。而这段期间，由于时间耽误，上市公司很可能丧失实施计划的最佳良机，或会追加成本。

　　●焦土战术

　　“焦土战术”是指目标公司在遇到收购袭击而无力反击时，所采取的一种两败俱伤的做法，即对公司的资产、业务和财务，进行调整和再组合，以使公司吸引力不复存在，打消并购者的兴趣。

　　A股曾发生过一宗“焦土战术”的经典案例。1998年，大港油田通过二级市场增持，收购了当时爱使股份的10.0116%股份，意图控制后者，并实施其“买壳上市”计划。此举遭到爱使股份强烈反弹，对其采取“焦土战术”的回击—通过资产重组，当年爱使股份净资产收益率仅为0.5383%，意欲打消大港油田的收购积极性。爱使股此举，导致大港油田向上海市委提交《关于爱使公司年度中报披露出的有关问题的汇报》，最后在政府斡旋下，两家公司合并。回味起来，该次股权争夺，却是“焦土战术”中最为激烈的收购与反收购经典之战。

　　●白衣骑士

　　当公司成为其他企业的并购目标后，管理层为阻碍恶意接管的发生，去寻找一家友好公司进行合并，这家友好公司就被称为“白衣骑士”。

　　仍以绿城中国股权战为例，这场宫斗戏演到剧终前一集是：绿城中国不愿意把约合24%的股权卖给融创中国，但融创中国把收购的60亿款项早已给了绿城中国，而绿城中国此前已用该笔钱偿还部分债务，账面上只余30亿左右，也就是说，如果绿城中国拿不出钱，只能默认这笔收购。后来，绿城中国找到了央企中国交通建设集团有限公司，将原先给融创中国的那笔股份，转卖给后者，然后绿城中国将所得的股权转卖费，偿付给融创中国。其中，中交集团就是扮演了“白衣骑士”角色，而绿城中国利用中交集团的声望，也成功阻挡了被其不喜欢的并购者。

　　当然，股权反制还有很多手段，而企业发展中争夺控制权也不可避免，不过，如何在公司治理的框架下，以最低的成本、最巧妙的策略和方法，不伤害大多数股东利益的前提下，夺取或保护企业控制权是需要思考的问题。

　　文/苏墨 毕蕾

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