招标采购异常情形与补救方法

　　文/卢海强

　　招标采购活动实务中，难免出现“不得开标”等异常情形，行政监督部门或者招标人面对异常情形时，要么一筹莫展，要么动辄要求重新招标。笔者尝试梳理、归纳招标投标法体系下，投标截止后出现的各类异常情形，并提出相应的补救方法，旨在帮助行政监督部门和招标人正确适用法律，以保护招标采购当事人的合法权益，提高招标采购效率。

　　不得开标

　　投标截止后，电子交易系统或者招标人应当确认成功传输、提交投标文件的投标人数量。投标人少于3个的，不得开标。电子交易系统或者招标人应当将已接收的投标文件原路、原封退回投标人。出现不得开标的情形应定性为招标失败，招标失败的后续做法见下文。

　　需要特别说明的是，机电产品国际招标项目，因提交投标文件的投标人或者评标时评标委员会认定的投标人少于3个而重新招标，投标人仍少于3个的，可以开标。

　　解密失败

　　解密失败，是指电子开标时，已成功传输提交至电子交易系统的投标文件未能按照招标文件的规定成功解密，无法获取投标人的投标报价等主要内容。未能成功解密的投标文件，其投标人投标无效。

　　补救方法一般包括如要求投标人同步提交纸质投标文件、内含投标文件的光盘、U盘等，或者采用“电子文件哈希摘要备份”等方法进行补救。

　　停止评标或者终止评标

　　有下列情形之一的，评标委员会可以停止评标，招标人确认后应当依法重新组建评标委员会评标：

　　一是评标委员会成员存在法定更换情形或者行政监督部门责令要求更换，但无法及时更换的，评标委员会可以停止评标。招标人封存所有投标文件和开标、评标资料。

　　二是采用远程异地评标的，因主场或者副场网络故障、电子设备或者评标系统故障，以及其他原因导致无法继续评标，并在一定时间内无法解除故障的，评标委员会可以停止评标。招标人封存所有投标文件和开标、评标资料。

　　有下列情形之一的，评标委员会应当停止评标，招标人确认后应当终止评标：

　　其一，评标委员发现招标文件内容违反有关强制性规定或者招标文件存在歧义、重大缺陷导致评标无法进行时，应当停止评标并向招标人说明情况。

　　其二，机电产品国际招标项目，评标时认定投标人少于3个的，评标委员会应当停止评标。需要特别说明的是，因评标委员会评标时认定投标人少于3个而依法重新招标，评标委员会再次认定投标人少于3个的，评标委员会无须停止评标，应当继续评标。

　　重新评标

　　重新评标包括原评标委员会重新评标和依法重新组建评标委员会评标。

　　有下列影响或者可能影响中标候选人推荐结果情形之一的，招标人应当要求原评标委员会重新评标或者依法重新组建评标委员会评标：

　　其一，评标报告存在计算错误。例如，分值汇总计算有误，漏评、重复计算等。

　　其二，评标委员会或者其成员未按照招标文件规定的标准和方法进行评标。例如，对客观评审因素评分不一致；未依法要求投标人进行澄清、说明；存在随意否决投标的情况等。

　　其三，评标委员会组建违反相关规定，评标委员会成员存在应当回避但未回避的情形。

　　其四，存在影响客观、公正评审情形。例如，评标委员会成员或者其他单位或者个人发表具有倾向性、诱导性或者歧视性的意见及见解；对其他评标委员会成员施加不正当影响等。

　　实务中，需要特别注意如下两点：一是由原评标委员会重新评标的，评标委员会或者其成员应当仅对评标出错之处重新评审，修正出错之处及其相关内容（包括评标报告），不得借此修改评标结果。二是评标委员会提交评标报告后，如不存在上述需要重新评标的情形，招标人不得要求原评标委员会或者其成员重新评标或者依法重新组建评标委员会评标。

　　有如下情形之一的，招标人应当依法重新组建评标委员会评标：一是因无法及时更换评标委员会成员而停止评标的招标项目；二是采用远程异地评标的，因评标系统故障等原因而停止评标的招标项目。

　　依次确定中标人或者重新招标

　　有下列情形之一的，招标人可以按照中标候选人排序依次确定其他中标候选人为中标人，也可以重新招标：

　　第一，排名第一的中标候选人放弃中标资格，或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形，不符合中标条件的；

　　第二，排名第一的中标候选人被审查确认影响履约能力，即未能通过履约能力审查的；

　　第三，中标人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金、以实际行动拒绝订立书面合同或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形，不符合中标条件的。

　　依次确定其他中标候选人为中标人如果与招标人预期差距较大，或者对招标人明显不利的，如排名在后的中标候选人投标价偏高，或者已在其他合同标段中标，履约能力可能受到一定影响等，招标人可以重新招标。除此之外，招标应当依次确定其他中标候选人为中标人。

　　重新招标

　　依法必须招标项目，有下列情形之一的，招标人应当依法重新招标：

　　第一，招标人编制的资格预审文件、招标文件内容违反法律、行政法规的强制性规定，违反公开、公平、公正和诚实信用原则，影响资格预审结果或者潜在投标人投标的；

　　第二，通过资格预审的申请人少于3个的；

　　第三，投标截止时，提交投标文件的投标人少于3个的；

　　第四，评标委员会否决所有投标的；

　　第五，机电产品国际招标，评标时认定投标人少于3个的；

　　第六，招标人未选择或者无法按照中标候选人排序依次确定中标人的；

　　第七，国家法律法规或者政策有重大变化调整，需要调整相关采购内容或者技术要求的；

　　第八，违反《中华人民共和国招标投标法》及其实施条例规定，对中标结果造成实质性影响，且不能采取补救措施予以纠正的，招标无效，招标人应当依法重新招标。例如，应当采用公开招标方式而采用邀请招标方式的。

　　实务中，需要特别注意如下5点：

　　一是资格预审文件、招标文件有瑕疵或者需要进行重大调整，影响或者可能影响中标结果的，但是招标人依法通过修改后可以消除上述影响的，招标人应当修改资格预审文件或者招标文件后继续招标活动，无须重新招标。

　　二是评标委员会否决所有投标包括两种情形，第一种情形是评标委员会经评审，认为所有投标都不符合招标文件规定的资格条件或者实质性要求；第二种情形是因有效投标的投标人不足3个，使投标明显缺乏竞争的。

　　三是招标人要求投标人延长投标有效期，同意延长投标有效期的投标人少于3个的，是否应当重新招标，以不同时间点区分为两种情形。第一种情形是在评标前或者评标报告提交招标人之前，是否会因此导致重新招标，属于上述第二点的第二种情形；第二种情形是评标报告提交招标人之后（评标结束后），除所有中标候选人皆不同意延长投标有效期，导致招标人无法按照中标候选人排序依次确定中标人这种特殊情形外，其他情形不影响招标结果，招标人不得因此重新招标。

　　四是依法必须招标项目，提交投标文件的投标人少于3个的，招标人应当依法重新招标。重新招标后投标人仍少于3个的，属于必须审批、核准的工程建设项目，招标人报原审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标。其他工程建设项目，招标人可自行决定不再进行招标。

　　五是机电产品国际招标项目，因评标委员会评标时认定投标人少于3个而依法重新招标，评标委员会再次认定投标人少于3个的，评标委员会无须停止评标，应当继续评标。招标人不因此而应当重新招标。

　　招标失败

　　招标失败，顾名思义，是指本次招标活动未能成功确定中标人，未能实现本次招标目的。

　　有下列情形之一的，应当定性招标失败：一是前文已提及不得开标的情形；二是前文已提及终止评标的情形；三是前文已提及应当依法重新招标的情形。

　　需要指出的是，前文已提及应当依法重新招标的情形是招标失败的主要原因，出现该种情形之一时，逻辑上应当先定性招标失败，再依法重新招标。

　　依法必须招标项目，招标人在分析招标失败的原因并采取相应措施后，应当重新招标。非依法必须招标项目，前文已提及的经原审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标的工程建设项目和由招标人自行决定不再进行招标的其他工程建设项目，按照采购人性质分类处理如下：

　　第一，采购人是政府采购主体。政府采购工程建设项目，采购人应当依照政府采购法体系相关规定，采用竞争性谈判、竞争性磋商等非招标采购方式进行采购。其中，政府采购与工程建设有关的货物和服务，因未达到法定规模标准而不属于依法必须招标项目的，采购人也可以选择重新招标。

　　第二，采购人是非政府采购主体。采购人是中央企业的，应根据国务院国有资产监督管理委员会、国家发展和改革委员会联合印发的《关于规范中央企业采购管理工作的指导意见》（国资发改革规〔2024〕53号）规定，采用询比采购、谈判采购、竞价采购和直接采购等非招标方式实施采购。采购人是地方国有企业的，按照地方相关规定、企业采购内部控制管理制度或者参照上述指导意见实施采购。

　　除经原核准部门核准后可以不再进行招标的工程建设项目和由招标人自行决定不再进行招标的其他工程建设项目外，采购人也可以选择重新招标。

　　终止招标

　　终止招标是指在发布招标公告或者发出投标邀请书后，发出中标通知书前，由于客观原因导致招标无法继续进行，招标项目不再存在，招标人作出结束本招标项目的意思表示。

　　终止招标的主要原因包括以下两个方面：一是因国家产业政策调整、规划改变、用地性质变更等非招标人原因而发生变化，导致招标不得不终止；二是因不可抗力，继续招标将使当事人遭受更大损失。这类原因包括重大的自然灾害和社会非正常现象，如地震、洪水、海啸、暴动、战争等。

　　非上述重大原因，招标人不得擅自终止招标。终止招标后，招标人应履行以下3个方面的义务：其一，招标人应当及时发布终止招标公告，或者以书面形式通知已获取资格预审文件、招标文件的潜在投标人。其二，已发售资格预审文件、招标文件或者已经收取投标保证金的，招标人应当及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用，以及所收取的投标保证金及银行同期存款利息。其三，投标截止后，发出中标通知书前，招标人违反先合同义务，除不可抗力之外原因，招标人应当承担缔约过失责任，向投标人赔偿损失。

　　责编：辛美玉

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