浅谈并购中的企业尽职法律调查

　　【摘要】本文试通过尽职调查的主要内容以及尽职调查报告的撰写两方面来探讨在并购案中法律尽职调查报告的内容与实质。

　　【关键词】并购；企业；尽职调查

　　并购作为国内企业一种投资形式，是一个非常复杂的战略决策过程，能有效地整合优势资源，越来越受到现代企业的重视。但其作为一种市场法律行为，却不可避免地面临很多风险，影响并购企业目标的实现，也会给并购后企业的经营管理带来不可预知的影响.为了尽量减小和避免并购风险，针对目标公司相关风险的法律尽职调查就显得尤为重要.

　　尽职调查是个非常广泛的概念，本文指的是公司并购中的法律尽职调查（due diligence），涉及到尽职调查的主要内容和撰写。在此阶段中，专业人士（尤指律师）对目标公司的主体资格、经营管理的合法性、资产、债权债务等可能存在的法律风险进行尽职调查及全面评估，确定交易价格，使并购双方订立周密的并购合同，最终达成交易。

　　一、尽职调查包括以下的主要内容：

　　1、目标公司的一般情况调查

　　1.1 公司的主体资格：审查目标公司的主体资格，这是并购首先要注意的问题。包括审查目标公司的营业执照、税务登记证、组织代码证、公司章程、消防环保批文及其它所有必需的证照等资料。

　　1.2 股东大会和董事会：目标公司治理结构是尽职调查的主要内容，这涉及到并购后的组织整合.相关调查主要体现在：目标公司董事会成员背景之简介及其职位、职责范围、学历、年龄、工作经历、薪酬及雇用合同等；过往三年之董事会会议记录及董事会决议；

　　1.3 附属法律文件及合同：合同管理是企业管理的一项重要内容。目标公司的原合同责任直接影响到并购方的风险，对于目标公司的资产销售或购买协议，厂房、用水、用电合同和与生产有关的其它重要合同，银行贷款及其它借款合同，财产及人身保险合同、保险单及其它主要合同等需特别注意。

　　1.4 知识产权及其它无形资产：知识产权属于无形资产，是一项技术很强的工作。知识产权是尽职调查不可忽略的内容，故需了解知识产权及其它无形资产的类型、范围、相关许可使用等情况。

　　1.5 或有负债：或有负债主要包括担保责任引起的负债，诉讼案件和经济纠纷、侵权案件等可能败诉引起的负债，以及产品可能发生的质量责任赔偿等引起的负债。调查的主要内容有：所有向其它公司或其他人所作的担保明细；产品保证的情况；三年之前的任何有关诉讼和仲裁的资料；三年之前的任何有关政府调查及惩罚情况；三年之前因侵犯他人的专利权、商标及著作权的索偿。

　　2、固定资产及租赁物业：借由调查目标公司所有租赁的物业及固定资产(包括土地使用权)，建筑物及设备，土地使用证、房地产权证及房屋租赁协议等；土地及房产抵押之政府抵押登记文件；已抵押固定资产明细表等，并进行分析，以避免产生不良资产及其它影响企业运作的情况产生。

　　3、经营管理：通过调查目标公司高级管理人员有关背景；其职位、职责范围及其学历、年龄、工作经历、薪酬及雇用合同等，有利于并购后企业的管理整合安排。

　　4、客户：主要客户最近三年的销货金额；公司主要竞争对手及其规模、产品、销售量、售价、优缺点等，更有利于规避市场风险，目标公司原客户的继续保留及对竞争对手的了解，也会影响到目标公司的预期盈利。

　　5、财务资料：财务报表是并购过程中重要的信息来源及价值判断依据，目标公司三年以来的总账及明细账；三年以来每年财务报表、会计师的审计报告、主要会计政策详情等，可及时发现相关风险。

　　6、人事及组织管理：并购前即时审查目标公司相关资料，如部门架构图和人力资源配置图、人力资源管理制度；职工劳动合同标准本；公司薪资制度及褔利详情，以及三年以来的工资明细。

　　7、环境保护、消防安全、职业健康管理：企业在环境安全、消防安全、职业健康方面的计划不仅能创造更安全的工作环境，消除环境对员工、对社会的危险，更有效地利用自然资源，同时有助于改进企业的操作和降低成本。

　　以上提及的尽职调查内容根据不同的并购交易个案会有所不同，对于特定的目标公司需要针对性地制定有关调查内容，在调查中发现的风险和法律事项可能影响并购的达成。通过事先察觉风险和法律问题的存在，相关问题一般能得到妥当处理，并制作周密的并购合同，使并购双方大有裨益。

　　二、法律尽职调查报告的撰写

　　在完成以上资料情况的收集和审查后，并购方会委托律师代为撰写一份尽职调查报告。法律尽职调查报告的撰写往往包括以下几个方面：

　　1、并购方对尽职调查的要求和期望目标；

　　2、在法律尽职调查中，律师审查过的文件清单，以及律师要求目标企业提供但未得到提供的文件清单；

　　3、进行尽职调查所进行的各种假设；

　　4、出具尽职调查的义务限制和责任声明；

　　5、对审查过的法律文件及合同所涉及的法律问题和法律事项提出建议和评价。

　　通过法律尽职调查报告的撰写，及早发现在并购交易中可能存在的风险和法律问题，并有针对性地去避免和克服，能更利于并购方案的进行。

　　所以，法律尽职调查报告事实上是对目标公司基于法律意义上的一次完整和详尽的调查，以调查结果为依据，根据客户的需求，而针对并购方案书写的一种法律文件。在这份文件中，律师将根据调查结果对可能存在的风险进行提示。

　　参考文献：

　　[1]企业并购理论.范如国.武汉大学.2004-10-01.

　　[2]企业再造-中国企业并购后整合七大策略.彭玉冰.中山大学.2006-12-01.

　　[3]危险的游戏——企业并购失败的文化深层分析.李安民.中国社会科学.2007-02-01.

　　[4]大并购-30个世界著名企业并购经典案例.干春晖.上海人民.2006-07-01.

　　[5]中国企业并购规制.唐绪兵.经济管理.2006-11-01.

　　文/张卉