近年来商业银行并购贷款法律风险控制的研究状况

　　2008年12月9日，中国银行监督管理委员会发布了《商业银行并购贷款风险管理指引》，开启了商业银行并购贷款业务，为企业并购提供了一种全新的融资路径。今年来，学界就商业银行并购存在的各种问题，尤其是风险控制，进行了探讨与研究，取得了一系列成果（以“并购贷款法律风险控制”为题在中国期刊全文数据库进行检索，2008年以来的文章共检索到3280余篇）。研究内容主要集中在以下几个方面：

　　一、对并购贷款的资金进行准确的评估与合理可行的监控

　　李宏博的《我国商业银行并购贷款监管法律问题研究》指出，我国的商业银行目前不仅缺乏完善的风险评估体系，而且对于风险的监管和应对措施也不多，政府部门监管力度有待加强。并购贷款开启了我国金融业务从分业经营到混业经营的转变，但一直以来我国金融业的监管制度都是在分业经营模式下进行，要想对并购贷款这一跨行业的新型金融业务进行有效的监管，则需要结合我国实际、借鉴外国的相关经验，一方面要完善政府部门的监管：政府从观念上进行转变，从分业经营的治理模式监管的思路想混业经营的监管思路进行转变，通过建立统一的协调机制及完善相关监管措施等一系列手段对并购贷款进行有效的监管。加强政府监管部门间的协调与合作，改进对并购贷款质量的现场检查和非现场监管。另一方面要完善商业银行内控机制：健全内控制度，将内控文化的建设放在重要位置。同时要完善银行业协会的监管，加强社会监管建设。1

　　胡静秋的《中国商业银行并购贷款的评估体系研究》指出，不论是在法律规范还是在各银行的管理体制中，我国的商业银行并购贷款都没有形成具体的风险管理制度和贷款评估体系，理论研究也存在资料有限、研究深度不够、研究范围局限在《商业银行并购贷款风险管理指引》的解读和风险管理的综合分析方面等问题。她针对并购交易与并购贷款的特点，探索了全面的评估内容和科学的评估方法，建立了一套贯穿于贷前、贷中、贷后的全过程评估体系，即贷前授信额度评估、贷中持续跟踪评估、贷后综合评估。贷前授信额度评估主要包括：并购交易基本情况的评估、并购动机的评估、并购效应的预估、资金需求量合理性的评估、还款能力的评估等；贷中持续跟踪评估主要包括：发展战略整合的评估、业务及资产整合的评估、人力资源整合的评估、还款来源稳定性的评估、还款能力的持续评估等；贷后综合评估主要包括：对并购项目、贷款项目、银行贷款政策等的全面后评估。2

　　谭云天的《我国商业银行并购贷款业务风险管理问题研究》提出可以通过基本账户监控、合同约定、银行内控机制的建立、并购贷款资金受托支付、授信额度等方法来控制风险。3

　　赵翠梅的《我国行业银行并购贷款的风险管理研究》则强调并购贷款存续期间，要关注三个问题：评估并购双方的现金流，建立资金监控专用账户和关键合同条款的执行情况。根据并购贷款实践的国际经验，商业银行应主要关注与现金流量、债务以及资产变现价值相关的一些财务指标，以防范经营财务风险。资金监控专用账户，是为保证并购贷款的回收而设立的一种特别的账户。关键合同条款的执行情况，关系到商业银行的信息获取权、对重大商业调整的知情权和否决权、对财务和现金流的约束权以及对关联交易的控制。出现不良贷款时，商业银行应该采取强制提前还款、风险隔离和及时收回贷款的措施。此时资金监控专用账户就可以发挥作用，强制还款以应及时采取措施收回贷款。4

　　张杰的《商业银行并购贷款业务开展与风险管理研究》对《商业银行并购贷款风险管理指引》的内涵进行了阐述，对风险进行了分类，对成因进行了研究，从战略风险、法律与合规风险、整合风险、经营风险及财务风险等方面对并购贷款风险特征进行了分析，提出了商业银行开展并购贷款防范风险的建议。强调指出应构建并购贷款风险评价体系，采取效益评估、总体评价等方法，内容主要包括并购交易的可行性评价、并购贷款的风险评价、并购贷款的风险评估、并购贷款的银行效益及并购贷款的总体评价。5

　　刘迪的《商业银行并购贷款监管法律问题研究》指出，我国现有的并购贷款监管在制度上、监管主体和监管的方式等个方面都有待进一步完善，针对现有的监管问题，对症下药，应在监管部门的监管、商业银行内部控制、社会和行业监管等各方面进行完善。监管部门应杜绝过去“家长式”的监管，强化服务与指导，且应提高监管人员专业素质，强化对风险控制机制的监管；商业银行应建立并购贷款专门团队人员培养机制，转变并购贷款业务服务方式等；银行自律组织则可形成行业集中力量，反映行业整体的利益诉求，不规范的经营现行进行监管，保证贷款质量和银行行业内的整体自治。6

　　二、完善和健全并购贷款相关法律法规与政策

　　张英的《我国商业银行并购的法律研究》对我国商业银行并购法律制度的立法现状的研究，通过法律、行政法规、部门规章分别介绍我国商业银行并购的立法现状，并通过这些现状总结出我国在商业银行并购方面存在的法律问题。比如，相关法律层级较低、系统性不强；相关规定过于简单，相关法律缺位；在监管法规层面上，银行并购有关规则残缺不齐；法律规制力有待提高等等。在此基础上，对各国商业银行并购的法律制度进行了比较研究，总结出各国银行并购的法律制度可借鉴之处：完善的银行并购法律体系、健全的配套法规等。进一步提出了关于完善我国商业银行并购法律制度的几点建议，即制定相对专门的商业银行并购条例给予制度规制，并成立较为独立的商业银行并购反垄断执法机构，以及对于外资并购进行特殊规定等方面，去建立完善的商业银行并购的法律体系。7于竞珂的《我国商业银行并购贷款业务风险防范研究》指出，《商业银行并购贷款风险管理指引》还只是一个部门层次、业务指导性的文件，其中仍有一些规定有待细化和完善，并且我国的并购法律法规体系又不够完善。相关法律的零散、不系统、甚至出现漏洞以及冲突之处，使得在并购的执行过程中，仍然存在许多无法用法律法规制约的商业行为的存在。并购活动涉及到国家的诸多项政策法规，特别是还涉及到非金融部门的诸多法规，因此商业银行往往难以全面地把握相关政策。他进一步指出，制定完善的法律文件体系、起草详尽和有效的法律文本，是商业银行对并购贷款业务法律风险防范的重要措施。并建议监管部门组织商业银行，同时借鉴多年来各行信贷业务所积累的风险防范经验，参考国外并购贷款法律文本内容和防范措施，充分结合中国并购融资市场的特点和法律法规措施，共同起草一份标准性、指示性的合同范本作为指导各家银行开展并购业务的规范性总指引，供各家银行参考使用。8

　　谭云天的《我国商业银行并购贷款业务风险管理问题研究》指出，法律文件体系的完备性以及其内容是否详尽、适当和有效将直接影响到银行在并购贷款中的风险与责任。而我国商业银行开展并购贷款业务的相关法规和政策不够完善：缺乏具体性的规范；并购贷款相关的法律不够健全。对此，应尽快设置完备的法律文件体系，并起草内容详尽和有效的法律文本。9

　　李宏博的《我国商业银行并购贷款监管法律问题研究》通过对目前我国商业银行并购贷款监管现状的调查分析，发现我国在并购贷款的立法方面存在不足，相关法律制度不完善，相关法律责任及法律后果缺失，法律法规规定的过于笼统，且多数文件仅包含了原则性的规定，这不仅给监督部门、司法部门造成了实践过程中的困难也为更多不法企业逃避监督与管制创造了条件。他根据目前我国的实际情况结合国外的相关经验提出，要对商业银行信贷本身的法律法规进行完善，还应对并购相关的其他法律进行调整——首先要参照《商业银行并购贷款风险管理指引》出台相关的配套措施对其予以完善，同时对并购贷款相关文件不明确之处加以细化；其次，对《贷款通则》、《商业银行监督管理办法》等相关冲突的条款予以修改；最后，完善并购贷款相应的配套机制，如完善抵押担保机制等。10

　　三、审慎防控并购贷款业务中的合法性风险和政策性风险

　　李瑞红的《防控银行并购贷款法律合规风险的思考》从法律合规角度进行了分析，提出应注意防范的潜在危险：防范未进行详尽有效法律尽职调查的风险、防范交易结构和并购方式的法律风险、防范不当或不合理担保安排的风险、防范未办理必要的许可或审批规程的风险、防范借款人与目标企业资产与经营合法性的风险等。秦宏昌的《商业银行办理并购贷款的法律风险与控制》也强调，应当有效识别并购交易中的潜在法律风险，涉及国家产业政策、行业准入、反垄断、国有资产转让等事项的，应按适用法律法规和政策要求，取得有关方面批准，履行相关手续等，确保并购交易合法合规。11

　　谢清河的《企业并购：基于商业银行并购贷款风险管理分析》指出，应当全面关注不同领域、不同效力层级的法律法规及监管规章，有效识别并购交易中的潜在法律风险，及时客观地对法律风险作出判断，对已经识别出的法律风险，科学进行量化，确定可接受的和不可接受的法律风险敞口。12

　　王富华、石晓雷的《我国商业银行并购贷款风险分析》指出，并购贷款业务除了具备贷款业务的一般法律风险之外，还存在基于并购交易复杂性而带来的法律风险，主要有：交易主体法律风险、并购审批法律风险、利益相关者法律风险、知识产权法律风险和税务法律风险等。由于并购贷款涉及多方面的法律风险，所以，商业银行在开展并购贷款业务时，需在国家相关政策指引下，加强法律风险的管理。13

　　李飞的《商业银行开展并购贷款业务的意义及风险分析》提到，并购业务具有复杂性和高风险性特点，需要商业银行对与并购相关的主体资格、资产与业务、交易结构、担保、批准登记、劳动关系、关联交易、对外投资等进行深入全面的调查和分析。商业银行应加强并购前法律风险评估，对并购程序、并购协议、抵押担保等方面进行详尽调查和严格审查。14

　　目前我国并购贷款业务还处在起步阶段，虽在理论研究方面已取得一系列成果，但无论是理论研究还是实践研究都还不够成熟。国内还尚未形成一套系统、有效的并购贷款业务风险控制的体系，理论研究和方法不足，一些前沿的理论分析与研究主要集中在一些论文和部分期刊上，鲜见有关于并购贷款风险控制理论研究的著作或专门论述，案例实证性研究也并不多见，此后的研究中还有待进一步完善。

　　注释：

　　1 李宏博.我国商业银行并购贷款监管法律问题研究.西南财经政法大学硕士学位论文.2013年.

　　2 胡静秋.中国商业银行并购贷款的评估体系研究.西南财经大学专业硕士学位论文.2014年.

　　3 谭云天.我国商业银行并购贷款业务风险管理问题研究.首都经济贸易大学.2010年.

　　4 赵翠梅.我国行业银行并购贷款的风险管理研究.西南财经大学硕士学位论文.2009年.

　　5 张杰.商业银行并购贷款业务开展与风险管理研究.昆明理工大学硕士学位论文.2011年.

　　6 刘迪.商业银行并购贷款监管法律问题研究.四川省社会科学院专业学位硕士论文.2014年.

　　7 张英.我国商业银行并购的法律研究.河北大学硕士学位论文.2014年.

　　8 于竞珂.我国商业银行并购贷款业务风险防范研究.首都经济贸易大学.2011年.

　　9 谭云天.我国商业银行并购贷款业务风险管理问题研究.首都经济贸易大学.2010年.

　　10 李宏博.我国商业银行并购贷款监管法律问题研究.西南财经政法大学硕士学位论文.2013年.

　　11 秦宏昌.商业银行办理并购贷款的法律风险与控制.金融理论与实践.2010年第3期.

　　12 谢清河.企业并购：基于商业银行并购贷款风险管理分析.金融理论与实践.2010年第3期.

　　13 王富华，石晓雷.我国商业银行并购贷款风险分析.改革与战略.2011年第5期.

　　14 李飞.商业银行开展并购贷款业务的意义及风险分析.财富研究.2009年第17期.

　　文/孙倩